Третьим источником романо-германского права с опре-
деленными оговорками может быть признана судебная
практика. Смысл этих оговорок сводится к тому, что
согласно действующей доктрине нормы права могут при-
ниматься лишь самим законодателем и уполномоченны-
ми им органами. Тем не менее существующие противо-
речия, пробелы законодательства и, самое главное, ши-
рокий простор, предоставленный парламентами судебным
органам, обусловили разработку судьями принципиаль-
ных решений, уточняющих положения закона, а иногда
идущих вразрез с волей законодателя,
Подобного рода решения вырабатываются, как пра-
вило, высшими судебными инстанциями и конститу-
ционными судами стран системы. В силу места и роли
этих инстанций в судебной иерархии все нижестоящие
судебные органы обязаны следовать сформированной
ими практике разрешения дел конкретных катего-
рий под угрозой отмены иных решений. Таким обра-
зом, создаются своеобразные судебные нормы - право-
положения судебной практики, учитываемые всеми
применяющими право юристами. Эти правоположения
публикуются в судебных сборниках, приобретают ши-
рокую известность и становятся частью правовой
системы.
Структура романо-германского права. В странах
романо-германской правовой системы используется из-
вестное со времен Римской империи ставшее класси-
ческим деление права на публичное и частное. Основа-
нием, критерием выделения публичного права выступа-
ет общий, государственный интерес (осуществление
общественных целей и задач), частного права - особен-
ный, частный интерес (реализация целей отдельных
лиц, граждан, организаций). Публичное право регули-
рует отношения субординационные, базирующиеся на
власти и подчинении, на механизме принуждения обя-
занных лиц. В нем доминируют императивные (катего-
ричные) нормы, которые не могут быть изменены,
дополнены участниками правоотношений. К сфере пуб-
личного права традиционно относят конституционное,
уголовное, административное, финансовое, международ-
ное публичное право, процессуальные отрасли, основ-
ные институты трудового права и т.д. Частное право
опосредствует отношения <горизонтального> типа, отно-
шения между равноправными независимыми субъекта-
ми. Здесь преобладают диспозитивные нормы, дейст-
вующие лишь в той части, в которой они не изменены,
не отменены их участниками. В сферу частного права
входят: гражданское, семейное, торговое, международное
частное право, отдельные институты трудового права
и некоторые другие.
Другой структурной особенностью романо-герман-
ского права является последовательное отраслевое де-
ление норм, их привязка к конкретным отраслям
права и правовым институтам. В соответствии с юриди-
523
ческой доктриной все принимаемые нормативные по-
ложения получают соответствующую отраслевую <про-
писку> с учетом предмета их регулирования и осо-
бенностей приемов и средств (метода) воздействия
на субъектов права. Такая логическая последователь-
ность подразделения различных элементов нормативио-
правового материала обусловлена рациональной при-
родой, <университетскими корнями> данной правовоХ
семьи.
^ 4. Мусульманская правовая система
Происхождение мусульманской правовой системм.
Мусульманское право возникло как часть шариата (сис-
тема предписаний верующим в Аллаха), представляю*
щего собой важнейший компонент исламской рели-
гии. История мусульманского права, нередко обоза*"
чаемого термином <фикх>, начинается с пророка Му-
хаммеда (Мухаммада), жившего в 570 (по некоторьм
источникам 571 г.)- 632 гг. Мухаммед от имени Алла-
ха адресовал некоторые основные правила поведения,
нормы верующим мусульманам. Эти нормы формулиро-
вались им главным образом в публичных проповедях.
Другая часть юридически значимых норм сложилась
в результате жизнедеятельности, поведения Мухамме-
да. Позднее и те и другие нормы нашли отражение
в первичных источниках мусульманской религии и пра-
ва. Однако их было мало для системного регулирования
всей совокупности правовых отношений мусульман-
ской общины, а потому после смерти Мухаммеда его
нормотворческую деятельность продолжили ближайшие 1
сподвижники <праведные> халифы Абу-Бакр, Омар,
Осман и Али. Опираясь на Коран и сунну, они форму-
лировали новые правила поведения, соответствующие,
на их взгляд, воле Аллаха и Мухаммеда. В случае же
<молчания> Корана и сунны нормы устанавливались
совместным усмотрением либо единолично каждым ха-
лифом.
В VIII-Х вв. существенное влияние на развитие
мусульманского права оказали исламские правоведы
524
и мусульманские судьи - кади. Их роль в формиро-
вании мусульманской правовой системы была столь
значительной, что некоторые исследователи стали опре-
делять мусульманское право как право юристов. В этот
период зарождаются главные ветви (толки) ислама,
восполняются правовые пробелы, ' на основе толкова-
ния Корана формулируется множество новых предпи-
саний.
К концу Х в. мусульманское право канонизирова-
лось, и <ворота исканий> для его исследователей и ре-
форматоров закрылись. Наступил <век традиций>, пери-
од действий согласно установившимся правовым нор-
мам и доктринам. Мусульманские судьи лишились
права при отсутствии в Коране, сунне и других источ-
никах нужных норм выносить решения по своему
усмотрению. Они должны были руководствоваться при-
нятым населением страны толком. К XIII в. мусуль-
манское право практически утратило свою целостность
и стало правом полидоктринальным, разделенным на
разные ветви.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194