С исторической точки зрения смешанная форма является не чем иным, как переходом от старого порядка к новому, компромиссом между чуждыми друг другу началами,- еще не вполне отжившим началом абсолютизма и сословности, и развивающимся, но не успевшим ещ
е окончательно восторжествовать, демократическим началом. Рассматриваемая с этой точки зрения смешанная форма правления является, таким образом, не идеальной, а временной и переходной формой: основанная на компромиссе, на комбинации трех чуждых друг
другу элементов, монархического, аристократического и демократического, она находится в состоянии неустойчивого равновесия и выходит из него при усилении одного из этих элементов.я:
Современным государством является только демократическое государство. В зависимости от исторических условий,- в од-ном случае это демократическое государство облекается в форму конституционной монархии, в другом - в форму представительной или непосре
дственной республики: в том и в другом случае обособление властей не может и не должно идти вразрез с демократической природой современного государства.
Другая - в высшей степени существенная ошибка Монтескье заключается в сближении теории обособления властей с теорией уравновешения или координации их. (Так в тексте. - Сост.).я:
На теории уравновешения властей Монтескье основывает свое учение об отдельных институтах конституционного строя - о ко-ролевской власти, о двухпалатной системе, о взаимоотношении между законодательной и исполнительной властью и др.
А между тем не подлежит сомнению, что обособление властей, понимаемое как их уравновешение, находится в прямом противоречии с принципом единства государственной власти; именно потому все, вообще, критики теории Монтескье свои возражения направляют не
против принципа обособления, а против принципа уравновешения властей.я:
Не подлежит сомнению, что теория уравновешения властей, возникшая на почве механической концепции государства, противоречит принципу единства и нераздельности государственной власти. Если действительно государственная власть едина, то
в государстве всегда и необходимо существует верховная власть, воля которой, именуемая законом, определяя и деятельность остальных властей, стоит выше их всех. Правильное понимание обособления властей ничего общего с разделением власти не имеет. Тако
е обособление требует отделения правительственной и судебной власти от законодательной не для того, чтобы их поставить рядом с нею, а для того чтобы их подчинить ей; оно требует подзаконности правительственной и судебной власти.
В этом - и только в этом - своем значении начало обособления властей должно быть рассматриваемо как краеугольный камень западноевропейского конституционализма. Отделение правительственной власти от законодательной, а также судеб-
ной - от той и другой, является необходимым условием подзаконности как правительственной, так и судебной власти; именно потому обособление властей является основным принципом правового государства.
IV
Правовым государством мы называем государство, которое
в своей деятельности, в осуществлении правительственных и судебных функций, связано и ограничено правом, стоит под правом, а не вне и над ним.
Современное государство осуществляет двоякого рода функцию. С одной стороны, государство законодательствует; государственная власть является творцом положительного права. С другой стороны, то же государство управляет: оно действует, осуществляя свои
интересы в пределах им же самим создаваемого права.
Законодательствуя, государство свободно; оно не связано положительным - обычным и законодательным - правом. Нет вечных обычаев и законов. Положительное право не ставит никаких границ законодательному творчеству государства. Конституция определяет орг
анизацию государственной власти,- процесс правотворчества, но не его содержание.я:По самому существу своему законодательная власть не может быть ограничена законом.
Наоборот, тоже государство, в лице своей правительственной власти - правящее, а не законодательствующее государство - ог-раничено действующим положительным правом. Издавая закон, государство связывает и обязывает им не только подчиненных ему индивидо
в, но вместе с тем - посредственно или непосредственно - и само себя. Закон возлагает на правительственную власть определенные обязанности и предоставляет ей определенные права,- и, таким образом, государство в лице правительственной власти является
правовым субъектом - субъектом публичных (и, разумеется, гражданских) обязанностей и прав.
Два одинаково бесспорных положения: <государство творит право> и <государство является правовым субъектом> находятся, по-видимому, в непримиримом противоречии друг с другом.я:
Нельзя, конечно, не согласиться с Еллинеком в том, что государство <связано> правом и только потому является в своих
отношениях к индивидам и другим государствам правовым субъектом. Поскольку государство творит право, оно связывает, следовательно, своим правом само себя. Но, с другой стороны,
в отличие от Еллинека, необходимо признать, что этой связанности подлежит не государство вообще, а только действующее, управляющее государство,- государство поскольку оно, в пределах права, свободно осуществлять свои интересы. Правовым субъектом госу
дарство является в лице своей подзаконной, правительственной и судебной власти. Наоборот, совершенно неубедительны попытки Еллинека доказать, что положительное право,- и в част-ности закон связывает и обязывает самого законодателя.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238 239 240 241 242 243 244 245 246 247 248 249 250 251 252 253 254 255 256 257 258 259 260 261 262 263 264 265 266 267 268 269 270 271 272 273 274 275 276 277 278 279 280 281 282 283 284 285 286 287 288 289 290 291 292 293 294 295 296 297 298 299 300 301 302 303 304 305 306 307 308 309 310 311 312 313 314 315 316 317 318 319 320 321 322 323 324 325 326 327 328 329 330 331 332 333 334 335 336 337 338 339 340 341 342 343 344 345 346 347 348 349 350 351 352 353 354 355 356 357 358 359 360 361 362 363 364 365 366 367 368 369 370 371 372 373 374 375 376 377 378 379 380 381 382 383 384 385 386 387 388 389 390 391 392 393 394 395 396 397 398 399 400 401 402 403 404 405 406 407 408 409 410 411 412 413 414 415 416 417 418 419 420 421 422 423 424 425 426 427 428 429 430 431 432 433 434 435 436 437 438 439 440 441 442 443 444 445 446